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首頁(yè) > 企業(yè)信用報告>中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限與解散

     (一)合資企業(yè)的合營(yíng)期限

  合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限,按不同行業(yè)、不同情況,作不同的約定。有的行業(yè)的合營(yíng)企業(yè),應當約定合營(yíng)期限;有的行業(yè)的合營(yíng)企業(yè),可以約定合營(yíng)期限,也可以不約定合營(yíng)期限。約定合營(yíng)期限的合營(yíng)企業(yè),合營(yíng)各方同意延長(cháng)合營(yíng)期限的,應在距合營(yíng)期滿(mǎn)6個(gè)月前向審批機關(guān)提出申請。審批機關(guān)應自接到申請之日起1個(gè)月內決定批準或不批準。

 

  (二)合營(yíng)企業(yè)的解散  已經(jīng)開(kāi)業(yè)的合營(yíng)企業(yè),具有下列情況之一時(shí)解散:  1.合營(yíng)期限屆滿(mǎn);  2.企業(yè)發(fā)生嚴重虧損,無(wú)力繼續經(jīng)營(yíng);  3.合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規定的義務(wù),致使企業(yè)無(wú)法繼續經(jīng)營(yíng);  4.合營(yíng)企業(yè)因自然災害、戰爭等不可抗力遭受?chē)乐負p失,無(wú)法繼續經(jīng)營(yíng);  5.合營(yíng)企業(yè)未達到其經(jīng)營(yíng)目的,同時(shí)又無(wú)發(fā)展前途;  6.合營(yíng)企業(yè)合同、章程所規定的其他解散原因已經(jīng)出現。  在發(fā)生上述第2、3、4、5、6種情況時(shí),應由董事會(huì )提出解散申請書(shū),報審批機關(guān)批準。  在上述第3種情況下,不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規定的義務(wù)一方,應對合營(yíng)企業(yè)由此造成的損失負賠償責任。

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)

  一、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念與特征

 

  中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè),是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規定,在中國境內共同舉辦的,按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔風(fēng)險和虧損的企業(yè)。其特點(diǎn)是:

  1.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)屬于契約式的合營(yíng)企業(yè)。中外合作者的投資或者提供的合作條件,不折算成股份,即各方的投資不作價(jià)、不計股,中外合作者按何種比例進(jìn)行收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔,由合作企業(yè)合同約定。換言之,合作企業(yè)合同是企業(yè)成立的基本依據,合營(yíng)各方的權利義務(wù)不是取決于投資比例與股份,而是取決于合作企業(yè)合同的約定。這同中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)這種股權式的合營(yíng)企業(yè)是有明顯區別的。所以,合作企業(yè)稱(chēng)為契約式合營(yíng),而合資企業(yè)稱(chēng)為股權式合營(yíng)。  2.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式具有多樣化的特點(diǎn),即中外合作者可以共同舉辦具有法人資格的合作企業(yè),也可以共同興辦不具有法人資格的合作企業(yè)。換言之,合作企業(yè)既可以是法人企業(yè),也可以是非法人企業(yè),而中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)都具有法人資格。  3.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機構與管理方式具有靈活多樣的特征。既可以是董事會(huì )制,也可以是聯(lián)合管理委員會(huì )制,還可以是委托第三方管理。  4.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)一般采取讓外方先行回收投資的做法,外方承擔的風(fēng)險相對較小,但合作期滿(mǎn),企業(yè)的資產(chǎn)均歸中方所有。

 

  二、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設立

 

  (一)國家鼓勵興辦的中外合作企業(yè)

  合作企業(yè)法第4條規定:國家鼓勵興辦產(chǎn)品出口的或者技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。產(chǎn)品出口企業(yè),是指產(chǎn)品主要用于出口、年度外匯總收入額減除年度生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)支出額和外國投資者匯出分得利潤所需外匯額以后,外匯有結余的生產(chǎn)型企業(yè)。先進(jìn)技術(shù)企業(yè),是指外國投資者提供先進(jìn)技術(shù),從事新產(chǎn)品開(kāi)發(fā),實(shí)行產(chǎn)品升級換代,以增加出口創(chuàng )匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型企業(yè)。

 

  (二)設立中外合作企業(yè)的申請和審批

  申請設立中外合作企業(yè),應當將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報國家對外經(jīng)濟貿易主管部門(mén)或者國務(wù)院授權的部門(mén)和地方人民政府批準。審批機關(guān)應當自接到申請之日起45日內決定批準或者不批準。設立中外合作企業(yè)的申請經(jīng)批準后,應當自接到批準之日起30日內向工商行政管理機關(guān)申請登記,領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照。營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日期。合作企業(yè)自成立之日起30日內向稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)登記。

 

  三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式與注冊資本

 

  (一)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式

  合作企業(yè)法第2條第2款規定:合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規定的,依法取得中國法人資格。這就是說(shuō),可以申請設立具有法人資格的合作企業(yè),也可以申請設立不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè),其組織形式為有限責任公司。合作各方對合作企業(yè)的責任以各自認繳的出資額或提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任。不具有法人資格的合作企業(yè),合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方應根據其認繳的出資額或提供的合作條件,在合作合同中約定各自承擔債務(wù)責任的比例,但不得影響合作各方連帶責任的履行。償還合作企業(yè)債務(wù)超過(guò)自己應當承擔數額的合作一方,有權向其他合作者追償。

 

  (二)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊資本  合作企業(yè)的注冊資本,是指為設立合作企業(yè),在工商行政機關(guān)登記的合作各方認繳的出資額之和。注冊資本可以用人民幣表示,也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。注冊資本與投資總額不是同一概念。投資總額包括注冊資本和借貸資本。

  合作企業(yè)注冊資本在合作期限內不得減少。但是,因投資總額和生產(chǎn)規模等變化,確需減少的,須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

 

  四、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資與合作條件

 

  (一)合作各方的出資方式

  合作各方應依法和依合作企業(yè)合同的約定向合作企業(yè)投資或提供合作條件。合作各方投資或提供合作條件的方式可以是貨幣,也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權、專(zhuān)有技術(shù)、土地使用權等財產(chǎn)權利。合作各方以自有的財產(chǎn)或財產(chǎn)權利作為投資或合作條件,對該投資或合作條件不得設立抵押或其他形式的擔保。合作各方繳納投資或提供合作條件后,應當由中國注冊會(huì )計師驗證,合作企業(yè)據此發(fā)給合作各方出資證明書(shū)。

 

  (二)合作各方的出資比例

  依法取得法人資格的中外合作企業(yè),外方合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。不具備法人資格的中外合作企業(yè),對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求,由商務(wù)部確定。

 

  (三)合作各方的出資期限

  中外合作企業(yè)的合作各方應當根據合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要,在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或提供合作條件的期限。合作各方未按期繳納投資、提供合作條件的,工商行政管理部門(mén)應當限期履行;期限屆滿(mǎn)仍未履行的,審查批準機關(guān)應當撤銷(xiāo)批準證書(shū),工商行政管理機關(guān)應當吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照,并予以公告。未按合作企業(yè)合同繳納投資或提供合作條件的一方,應當向已經(jīng)繳納投資或提供合作條件的他方承擔違約責任。

 

  五、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機構

  合作企業(yè)法第12條規定,合作企業(yè)應當設立董事會(huì )或者聯(lián)合管理機構,依照合作企業(yè)合同或者章程的規定,決定合作企業(yè)的重大問(wèn)題。此外。還規定,合作企業(yè)成立后可改為委托中外合作者以外的他人經(jīng)營(yíng)管理??梢?jiàn),合作企業(yè)在組織機構的設置上有較大的靈活性,同中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)有很大區別。合作企業(yè)的管理形式有以下三種:

 

  (一)董事會(huì )制

  具有法人資格的合作企業(yè),一般實(shí)行董事會(huì )制。董事會(huì )是合作企業(yè)的最高權力機構,決定合作企業(yè)的重大問(wèn)題,董事長(cháng)、副董事長(cháng)由合作各方協(xié)商產(chǎn)生;中外合作者的一方擔任董事長(cháng)的,由他方擔任副董事長(cháng)。

 

  董事會(huì )可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作??偨?jīng)理對董事會(huì )負責。合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理機構可以設副總經(jīng)理1人或若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。

 

  (二)聯(lián)合管理制

  不具有法人資格的合作企業(yè),一般實(shí)行聯(lián)合管理制。聯(lián)合管理機構由合作各方代表組成,是合作企業(yè)的最高權力機構,決定合作企業(yè)的重大問(wèn)題。中外合作者的一方擔任聯(lián)合管理機構主任的,由他方擔任副主任。

 

  聯(lián)合管理機構可以設立經(jīng)營(yíng)管理機構,也可以不設立經(jīng)營(yíng)管理機構。設經(jīng)營(yíng)管理機構的,總經(jīng)理由經(jīng)營(yíng)管理機構任命或者聘請,負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作,對聯(lián)合管理機構負責。不設經(jīng)營(yíng)管理機構的,由聯(lián)合管理機構直接管理企業(yè)。

 

  (三)委托管理制

  經(jīng)合作各方一致同意,合作企業(yè)可以委托中外合作一方進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理,另一方不參加管理;也可以委托合作方以外的第三方經(jīng)營(yíng)管理企業(yè)。合作企業(yè)成立后改為委托第三方經(jīng)營(yíng)管理的,屬于合作合同的重大變更,必須經(jīng)董事會(huì )或者聯(lián)合管理機構一致同意,并報審批機關(guān)審批,向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續。

 

  (四)議事規則 

  合作企業(yè)的董事會(huì )會(huì )議或者聯(lián)合管理委員會(huì )會(huì )議每年至少召開(kāi)一次,由董事長(cháng)或主任召集并主持。董事長(cháng)或者主任因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí),由副董事長(cháng)、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1/3以上董事或委員可以提議召開(kāi)董事會(huì )會(huì )議或聯(lián)合管理委員會(huì )會(huì )議。

 

  董事會(huì )會(huì )議或者聯(lián)合管理委員會(huì )會(huì )議應當有2/3以上董事或者委員出席方能舉行,不能出席董事會(huì )會(huì )議或者聯(lián)合管理委員會(huì )會(huì )議的董事或委員應當書(shū)面委托他人代表其出席和表決。董事會(huì )會(huì )議或者聯(lián)合管理委員會(huì )會(huì )議作出決議,須經(jīng)全體董事或者委員的過(guò)半數通過(guò)。董事或者委員無(wú)正當理由不參加又不委托他人代表其參加董事會(huì )會(huì )議或者管理委員會(huì )會(huì )議的,視為出席董事會(huì )會(huì )議或者管理委員會(huì )會(huì )議并在表決中棄權。

 

  召開(kāi)董事會(huì )會(huì )議或者聯(lián)合管理委員會(huì )會(huì )議,應當在會(huì )議召開(kāi)的10天前通知全體董事或者委員。董事會(huì )或聯(lián)合管理委員會(huì )也可以用通訊方式作出決議。

  董事會(huì )或聯(lián)合管理委員會(huì )作出決議一般由出席會(huì )議董事或委員的過(guò)半數同意,但合作企業(yè)章程的修改,合作企業(yè)注冊資本的增加和減少,合作企業(yè)的解散,合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押,合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式,合作各方約定由董事會(huì )會(huì )議或聯(lián)合管理委員會(huì )會(huì )議一致通過(guò)方可作出決議的其他事項,應由出席董事會(huì )會(huì )議的董事或者管理委員會(huì )的委員一致通過(guò),方可作出決議。

 

  六、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益分配和投資回收

 

  (一)合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配

  合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配方式應當在合作企業(yè)合同中予以約定。合作企業(yè)在分配方式上,可以實(shí)行利潤分成,也可以實(shí)行產(chǎn)品分成,后者一般是在資源開(kāi)發(fā)項目中采用的。至于利潤分成、產(chǎn)品分成的比例,也是由中外合作者在合作企業(yè)合同中約定的。由于具體情況不同,合同當事人可以約定在合作企業(yè)期滿(mǎn)前始終按同一個(gè)比例實(shí)行利潤或產(chǎn)品分成,也可以在合作企業(yè)期滿(mǎn)前的一定時(shí)期按某種比例分成,在另外的時(shí)期按別的比例分成。

 

  (二)合作企業(yè)外國合作者投資的回收

  在實(shí)踐中,通常約定合作企業(yè)在合作期滿(mǎn)時(shí),其全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有。為平衡中外各方的利益,一般采用讓外國合作者在合作期限內先行回收投資的辦法?;厥胀顿Y的辦法一般有三種:其一,合作前期從企業(yè)稅后利潤中給外方多分配,以后逐年遞減,即優(yōu)先保證外方實(shí)現利潤;其二,經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準,實(shí)行稅前分配,即外方合營(yíng)者在合作企業(yè)交納所得稅前回收投資;其三,經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準,通過(guò)加速固定資產(chǎn)折舊的辦法,用折舊金償還外方的投資。  如果外國合作者在合作期限內回收投資尚未完畢,經(jīng)過(guò)審批機關(guān)批準,可以延長(cháng)合作期限,以保證外商繼續回收應予回收而尚未回收的投資。

  合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的,必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請,由財政稅務(wù)機關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規定審查批準。

 

  七、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限和解散

 

  (一)期限

  中外合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中規定。合作企業(yè)期限屆滿(mǎn),合作各方同意延長(cháng)合作期限的,應當在期限屆滿(mǎn)180天前向審查批準機關(guān)提出申請,說(shuō)明原合作企業(yè)合同執行情況,延長(cháng)合作期限的原因,報送合作各方就延長(cháng)期間權利、義務(wù)等事項達成的協(xié)議。審批機關(guān)自接到申請之日起30日內作出批準或不批準的決定。  合作企業(yè)中,外方先行收回投資的,并且已經(jīng)收回完畢的,不再延長(cháng)合作期限。但外國合作者增加投資,合作各方協(xié)商同意延長(cháng)的,可向審查批準機關(guān)申請延長(cháng)合作期限。合作延長(cháng)期限一經(jīng)批準,合作企業(yè)應到工商行政管理部門(mén)辦理變更登記手續。

 

  (二)解散

  中外合作企業(yè)解散的原因有:合作期限屆滿(mǎn);合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損或者因不可抗力遭受?chē)乐負p失,無(wú)力繼續經(jīng)營(yíng);中外合作者一方或數方不履行合作企業(yè)合同、章程規定的義務(wù),致使合作企業(yè)無(wú)法繼續經(jīng)營(yíng);合作企業(yè)合同、章程規定的解散原因已經(jīng)出現;合作企業(yè)因違反法律而被依法責令關(guān)閉。